本案适用裁定驳回起诉还是径直作出判决？

江西省吉水县人民法院 廖永南

一、案情
今年6月16日，某县工商联（以下简“工商联”）经他人介绍与叶清签订了一份租赁经营合同。该合同载明：工商联将其开办的工商联经济服务部（申请注册资金248600元）的营业执照出租给叶清经营一年，叶应向工商联交纳服务费1200元；叶清租赁期间，实行自主经营，独立核算，自负盈亏，独立承担民事责任；租赁期间所发生的债权债务等一切经营风险均由叶清承担，工商联不负任何连带责任；工商联在合同签订之日应向叶清移交《工商联经济服务部》公章一枚、企业法人代表资格证书一本、企业营业执照正、副本。合同签订后，双方办理了法定代表人变更手续，并移交了公章、营业执照。同年7月4日，叶清以工商联经济服务部的名义，在刘某开办的名琴音响行赊购了12台厦新DVD，共计货款8640元，并由其本人执笔向刘某出具了一份收据，该收据加盖了工商联经济服务部的公章。数日后，叶清携这些DVD离开吉水县城至今不归。为此，刘某要求叶清和工商联经济服务部归还货款，并要求工商联作为主管部门和开办单位，在该企业注册资金范围内承担连带清偿责任。
二、裁判理由和结论
法院在审理本案过程中，有二种截然不同的处理意见：
第一种意见，认为本案应裁定驳回刘某的起诉。其理由是：叶清以工商联经济服务部的名义向刘某赊购价值8640元的DVD，并出具盖有“工商联经济服务部”公章的收据，尔后携所购DVD逃走，其行为实属以非法占有为目的，骗取他人财物而涉嫌诈骗犯罪。根据最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第11条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”因此，法院就本案处理应当裁定驳回起诉，并将案件相关材料移送公安机关或检察机关立案侦查。
第二种意见，认为本案应径直作出实体判决。其理由是：叶清的个人行为虽涉及到诈骗犯罪嫌疑，但并不影响本案的经济纠纷性质，因为本案还直接涉及到工商联应承担民事责任的问题。根据《民法通则》第43条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”工商联作为“工商联经济服务部”企业的开办单位，并将该企业的营业执照和公章租给叶清经营，理应对叶清的诈骗行为所产生的民事后果承担民事责任。因此，法院就此案应作为经济纠纷进行审理，且应径直作出实体判决。
一审法院最终采纳了上述第二种意见，判决如下：
叶清在本判决生效后七日内偿清所欠刘某货款8640元。此款由工商联负连带清偿责任。
宣判后，工商联不服提起上诉，二审法院经审理认为原判认定的事实清楚，证据充分，处理恰当，故依法驳回上诉，维持原判。
三、点评
笔者认为，法院的的判决是正确的。理由是：
1、本案处理的关键是：如何处理案件中涉及的财产犯罪和民商事纠纷的问题。人民法院在审判工作中对这个问题的认识不断加深，从初期的先刑后民、重刑轻民，到现在的刑民分开或刑民并举，这是人民法院审判工作逐步科学化理性化的的一个表现。刑事诉讼和民事诉讼在诉讼主体、客体、内容、性质、依据、目的等方面均不相同，对行为进行评判的标准和角度也不相同，不能放在同一范畴里进行直接比较，一般不存在诉讼程序上的冲突问题。本案中叶清涉嫌诈骗犯罪的行为并不意味着法人行为的必然无效，买方当事人内部人员叶清涉嫌犯罪，并不意味着卖方刘某民事权利的全部丧失。同样，保护卖方当事人刘某无过错一方的民事权利，并不导致买方当事人叶清涉嫌刑事诈骗犯罪的豁免，工商联对外承担民事责任并不意味着其经济服务部经营人员叶清刑事责任的免除。
2、本案解决的是民事权利是否成立以及如何保护的问题。最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第3条规定：“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”第4条规定：“个人借用单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书，以出借单位名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动，给对方造成经济损失构成犯罪的，除依法追究借用人的刑事责任外，出借业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担赔偿责任。”第八条还规定：“被害人因其遭受经济损失也有权对单位另行提起民事诉讼。”本案中，叶清以工商联经济服务部的名义向刘某赊购货物，即买卖关系成立。因叶清涉嫌诈骗犯罪逃匿，若被缉捕归案后理应受到刑事制裁，这并不能免除工商联作为“工商联经济服务部”企业的开办单位和主管部门依法应当承担的民事责任。因此，工商联与叶清约定的“不负任何连带责任”与上述司法解释是相悖的。
综上，一审法院就本案径直判决叶清负偿还刘某货款责任，工商联负连带清偿责任，是符合法律和司法解释的规定的，是完全正确的。



广东省深圳市建设局


深圳市建设局关于印发《深圳市建筑劳务分包管理暂行办法》的通知

文号：深建规〔2008〕7号
各区建设局、光明新区城建办，各有关单位：

　　为加强建筑市场管理，规范建筑劳务分包行为，确保工程质量和安全，维护建筑劳务工的合法权益，促进建筑业的和谐发展，根据《深圳市建筑市场严重违法行为特别处理规定》等相关规定，结合我市实际，我局组织制定了《深圳市建筑劳务分包管理暂行办法》。现予印发，请遵照执行。

深圳市建设局

二〇〇八年十一月二十九日

深圳市建筑劳务分包管理暂行办法

　　第一条 为加强建筑市场管理，规范建筑劳务分包行为，确保工程质量和安全，维护建筑劳务工的合法权益，促进建筑业的和谐发展，根据有关法律法规，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法适用于本市行政区域内建筑劳务施工作业的监督管理。

　　第三条 本办法所称的建筑劳务施工作业，是指与建设工程施工相关的砌筑、抹灰、木工、钢筋、混凝土、脚手架、油漆、石制作、模板、焊接、水暖电安装、钣金、架线等类别的施工作业。

　　本办法所称的建筑劳务分包，是指施工总承包企业、专业承包企业（以下简称劳务发包人）将所承包建设工程中的建筑劳务作业发包给具有劳务分包资质的建筑劳务企业（以下简称劳务承包人）的活动。

　　本办法所称的建筑劳务工，是指取得相应的职业技能、上岗及安全操作等资格，在建筑劳务企业中直接从事建筑劳务作业的劳务工人。

　　第四条 市、区建设行政主管部门（以下简称市、区建设部门）按照本办法相关规定，负责对建筑劳务活动进行监督管理。

　　深圳建筑业协会可以根据情况设立建筑劳务分会，加强行业自律管理，维护会员合法权益。

　　第五条 市建设部门负责全市劳务承包人资质的统一管理。

　　劳务承包人应当按照规定取得建筑业企业资质证书，并向市建设部门申报企业信息，申领建筑业企业诚信手册。

　　劳务承包人不得超越资质许可范围承接、组织建筑劳务作业；不得将建筑业企业资质证书转让、出借给其他组织和个人。

　　前款规定的企业诚信手册的办理程序，由市建设部门另行制定。

　　第六条 建设单位或者设计单位在编制建筑工程概（预）算时应当依据市工程造价管理机构定期公布的人工费指导价格标准，合理确定工程项目的劳务分包作业款；法律、法规、规章另有规定的除外。

　　第七条 依法进行工程招投标的项目，招标人或者招标代理机构编制招标文件时，应当按照本规定及工程实际单独列出劳务分包作业费用清单，该费用包括工人工资、劳务企业合理的管理费等。

　　投标人应当将劳务分包作业款作为非竞争性费用在投标报价中单列。

　　对于使用预选承包商名录的政府投资工程，建设单位应当在招标文件中明确要求总承包企业参与投标时应当提供与劳务企业签订的合作意向书。

　　第八条 劳务发包人应当按照有关规定将已经纳入建筑劳务分包资质管理的劳务作业分包给具有相应资质等级的劳务承包人，并签订建筑劳务分包合同，明确负责该分包工程的劳务队长，并由劳务发包人依法办理劳务分包合同备案。

　　鼓励当事人使用市建设部门制定的建筑劳务分包合同示范文本。

　　第九条 劳务发包人对所承接的建设工程的质量、安全、进度等总负责。

　　劳务承包人在实施建筑劳务作业过程中，应当在合同约定范围内服从劳务发包人的调度安排，接受劳务发包人的监督管理，确保建筑劳务作业的质量和安全，并有权拒绝执行危害质量安全和人身健康的操作指令和作业程序。

　　第十条 劳务发包人应当在施工现场显著位置明示建筑劳务作业的类别、数量、延续时间、劳务承包人名称、劳务队长、技术员和各班组长等信息；并为劳务承包人提供必要的临时设施、作业要素和作业面。

　　第十一条 劳务承包人施工人员在50人以下的，应当配备1名专职安全生产管理人员；50-200人的，应当配备2名专职安全生产管理人员；200人及以上的，应当配备3名以上专职安全生产管理人员，并根据工程施工实际情况增加，不得少于工程施工人员总人数的5‰。

　　第十二条 建筑工程劳务作业项目施工实行劳务队长负责制。

　　本办法所称劳务队长，是指由劳务承包人聘用并对项目施工劳务作业进行组织和管理的人员。

　　劳务队长应当履行以下职责：

　　（一）按照劳务承包人指派的劳务类别，组织劳务工开展劳务作业；

　　（二）协助劳务承包人与雇用的劳务工签订劳动合同，办理劳务工上岗及安全操作资格证；

　　（三）负责现场劳务工每日出工记录、编制月工资报表；

　　（四）对劳务工进行入场前安全、文明施工教育及施工作业技术交底；

　　（五）协助落实劳务工生产生活条件；

　　（六）建立完整的施工现场档案资料。

　　第十三条 劳务承包人应当自聘用劳务队长之日起15日内向市建设部门办理劳务队长备案手续，并提交如下材料：

　　（一）劳务队长身份证明、初级以上职业技能资格证书；

　　（二）劳务承包人颁发的劳务队长聘用证书；

　　（三）劳务队长工作业绩、组织劳务队伍情况；

　　（四）市建设部门要求的其他材料。

　　符合上述条件的备案申请，市建设部门应当自申请之日起5个工作日内予以备案，并颁发诚信手册；劳务队长信息发生变更，劳务承包人应当按照前款规定及时办理变更手续。

　　第十四条 劳务承包人应当与建筑劳务工签订劳动用工合同，明确双方的权利和义务。

　　劳务承包人应当履行以下职责：

　　（一）按有关规定为建筑劳务工提供必要的劳动保护措施；

　　（二）有计划地组织建筑劳务工进行职业技能培训、上岗培训和安全培训；

　　（三）在组织劳务工进场前，应当将劳务工人员名单造册送工程所在地的区建设部门和区劳动行政主管部门，办理劳动用工备案手续；

　　（四）法律、法规规定应当履行的其他职责。

　　第十五条 劳务发包人应当严格履行合同条款，按照合同约定及时、足额向劳务承包人拨付建筑劳务作业款，并监督劳务承包人发放建筑劳务工工资。

　　劳务承包人拖欠劳务工工资的，由相关行政主管部门依法处理。

　　第十六条 劳务承包人应当建立严格的建筑劳务工工资管理制度，编制工资支付表，并根据劳动用工合同的规定，按月、足额向建筑劳务工发放工资。

　　劳务承包人应当保存上述工资发放资料2年以上。

　　第十七条 对在我市范围内发生的建设工程劳资纠纷或者因劳资纠纷引发的群体性事件，根据"属地管辖、分级管理"原则，由区建设部门会同相关主管部门共同处理。

　　第十八条 劳务发包人或者劳务承包人有下列情形之一，经有关部门查实认定并催告后，仍不付清劳务工工资的，由市建设部门依法暂扣其资质证书直至付清工资：

　　（一）拖欠工资3个月以上的；

　　（二）拖欠工资数额达5万元以上的；

　　（三）拖欠工资人数达10人以上的。

　　第十九条 劳务发包人或者劳务承包人有下列行为之一的，由建设或者相关行政主管部门责令改正，依法予以行政处罚；并由市、区建设部门作不良行为记录：

　　（一）劳务承包人使用未在深圳建设信息网上登记或者未经备案的劳务队长的；

　　（二）施工总承包、专业承包企业直接雇用劳务人员，未签订劳务合同的；

　　（三）劳务发包人未按规定办理劳务分包合同备案的；

　　（四）劳务发包人未选择符合资质等级条件的劳务分包企业的；

　　（五）不配合市、区建设部门监督检查的；

　　（六）劳务发包人未按合同约定向劳务承包人支付分包价款的；

　　（七）劳务承包人超越资质等级范围承揽任务的；

　　（八）劳务承包人未委派项目劳务队长等管理人员的；

　　（九）劳务承包人的现场作业人员持有岗位技能证书未达到规定要求的；

　　（十）雇用劳务作业及其他人员的施工总承包、专业承包或者劳务承包人克扣或者拖欠员工工资的；

　　（十一）劳务承包人未取得建筑业企业诚信手册承接、组织劳务作业的；

　　（十二）劳务承包人未编制工资支付表，未保存工资发放资料2年以上，未提供工资支付清单的；

　　（十三）劳务发包人延期支付或者扣留分包人的分包价款的；

　　（十四）劳务承包人未设立安全生产管理人员的；

　　（十五）劳务分包人或者劳务承包人违反国家、省、市有关计划生育政策的。

　　第二十条 劳务队长有下列行为之一的，由市、区建设部门责令改正，并作不良行为记录：

　　（一）无正当理由不配合施工现场检查的；

　　（二）雇用未签订劳动合同、未办理上岗及安全操作资格证劳务工的；

　　（三）劳务分包施工现场无档案资料或者档案资料不完整的；

　　（四）未按规定参加市、区建设部门组织的教育培训的；

　　（五）未按规定编制劳务人员出工记录及月工资报表的；

　　（六）因劳务队长管理责任拖欠劳务工工资，导致群体性事件的；

　　（七）经市、区建设部门认定的其他不良行为。

　　第二十一条 本办法自2009年1月1日起施行，有效期5年。