民事诉讼法第二百零二条是个“鸡肋”

郭健


　　案例

　　2003年9月15日，黑龙江省五常市建设局将其原办公楼转让给五常市建筑工程检测站并办理了过户登记手续。2004年2月27日，五常市建筑工程检测站又将该楼房转卖给第三人胡忠岩并经核准过户登记。
　　2004年4月9日，黑龙江省双城市人民法院因五常市建设局未履行生效裁判确定的义务，遂对建设局已卖出的房屋实施查封。其后又未经黑龙江省高级人民法院批准，先后四次续查封至今。
　　胡忠岩认为，查封行为违反了《最高人民法院　国土资源部　建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（法发【2004】5号）第九条关于对房地产管理部门已经核准被执行人转让房屋的过户登记的人民法院不得进行查封的规定。于2008年5月9日根据修改后的民事诉讼法第二百零二条的规定，对双城法院的执行行为提出异议。
　　双城法院受理后，认为查封合法予以驳回。胡忠岩不服，经哈尔滨市中级法院复议，撤消了双城法院的执行异议裁定并发回重审。双城法院重审再次做出裁定，确认了查封违法，做出了解除查封的裁定，但是却赋予没有提出执行异议的申请执行人复议权，复议期间不解除查封。申请执行人申请复议，哈尔滨市中级法院认为双城法院直接赋予申请执行人复议权违法，又撤销了双城法院的执行异议裁定发回重审。

　　剖析

　　查封行为违法已经是不争的事实。但是双城法院一而再，再而三的拒不承认查封违法，拒不解除查封，说明第二百零二条存在一定瑕疵。
　　一、由做出执行行为的法院审查自己做出的执行异议，是既当运动员又当裁判员，难以保证异议审查的公正
　　《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条规定，利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。
　　在双城法院做出的五个查封裁定中，有四个是现任执行局长直接作出的。而执行局长仍然在领导胡忠岩执行异议案件的审查，执行局长并两次安排其下属执行局的工作人员来审查他这个局长作出的查封裁定。执行局长是本案的利害关系人已无争议，而由利害关系人下属的执行员审查本案，是非常可能影响案件的公正处理的。事实已经说明，双城法院执行局一直在利用法律赋予的异议审查权，既当运动员又当裁判员，才导致违法查封六年仍没有得到纠正。
　　二、对上级法院的复议权利没有作出具体规定和限制
　　《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条规定，当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议
　　问题是，对于经过复议维持的案件，就好办了。
　　可是对于经过复议撤销下级法院作出的执行异议裁定的，是发回原审法院重新审查，还是直接作出裁定，并没有具体的规定。所以就发生了在双城法院出现的现象，执行法院一遍一遍的做出驳回异议的裁定，上级法院复议一遍一遍的撤销发回重审。如此循环往复，永无休止。法律规定的救济渠道，并没有使异议人的合法权益得到保护。

　　建议

　　一、应当修改或者通过司法解释，明确执行异议案件不能由做出查封裁定的机构负责审查，应当由法院的审判监督庭或者其他机构审查，这样可以在一定程度上保证执行异议案件审查的公正性。
　　二、对于上级法院复议的执行异议案件，应当作出具体规定，什么样的案情可以撤销发回原审法院审查，什么样的案情应当撤销后直接做出裁判。或者对发回重审的次数进行适当限制。
　　三、对于执行法院的执行异议裁定被上级法院复议撤销一次的，不宜再发回原审法院重审，应当直接作出裁判或者指定其他法院管辖。


黑龙江省五常市公安局交警大队退休干部 郭健
对外贸易经济合作部


中华人民共和国对外贸易经济合作部二ОО二年第23号令


　　《倾销及倾销幅度期中复审暂行规则》已经于2002年3月13日第五次外经贸部部务会议审议通过，现予发布，自2002年4月15日起施行。


部长 石广生

二ОО二年三月十三日


倾销及倾销幅度期中复审暂行规则

　　第一条 为保证反倾销期中复审的公平、公正、公开，根据《中华人民共和国反倾销条例》的规定，制定本规则。

　　第二条 对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）指定进出口公平贸易局负责实施本规则。

　　第三条 本规则适用于在反倾销措施有效期间内，根据反倾销措施生效后变化了的正常价值、出口价格对继续按照原来的形式和水平实施反倾销措施的必要性进行的复审（以下简称期中复审）。

　　第四条 外经贸部可以应申请立案，进行期中复审。

　　外经贸部没有收到期中复审申请，但有正当理由的，经商国家经贸委，可以自行立案，进行期中复审。

　　第五条 国内产业或代表国内产业的自然人、法人或有关组织（以下简称国内产业）、涉案国(地区)的出口商、生产商、国内进口商均可向外经贸部提出期中复审申请。

　　第六条 期中复审申请应在反倾销措施生效后每届满一年之日起30天内提出。

　　对复审裁决申请期中复审的，应在复审裁决生效后届满一年之日起30天内提出。

　　第七条 出口商、生产商申请期中复审的，应在申请前12个月内对中国出口过反倾销措施所适用的产品（以下称被调查产品）。

　　前款所述出口应达到一定的数量，足以构成确定正常出口价格的基础。该数量按被调查产品的正常商业交易量予以确定。

　　第八条 原反倾销措施为征收反倾销税的，未征收反倾销税的出口不得作为提出期中复审申请的依据。

　　第九条 出口商、生产商的期中复审申请应以书面形式提出，并由申请人的法定代表人或其授权人正式签署。

　　出口商、生产商的期中复审申请应附下列证据和材料
　　（一） 申请人的名称、地址和其他有关情况；
　　（二） 申请前12个月内申请人的国内销售情况的数据；
　　（三） 申请前12个月内申请人对中国出口情况的数据；
　　（四） 为计算倾销幅度而必须作出的各种调整及倾销幅度的初步计算结果；
　　（五） 申请人认为需要说明的其他内容。

　　上款（一）至（四）项的材料应按原反倾销调查问卷所要求的内容及形式提交。

　　第十条 出口商、生产商的期中复审申请应分为保密文本（如申请人提出保密申请）和公开文本。保密文本和公开文本均应提交正本1份，副本6份。

　　第十一条 外经贸部自收到出口商、生产商的复审申请之日起7个工作日内通知原申请人，原申请人可在收到通知之日起21日内对应否立案进行复审发表意见。

　　第十二条 国内产业提出期中复审申请的，所提交的有关倾销和申请人产业代表性的证据和材料应符合《中华人民共和国反倾销条例》第14条、第15条和第17条的规定。

　　第十三条 国内产业提出的期中复审申请可针对原反倾销调查涉及的所有或部分国家（地区）的全部出口商、生产商，也可明确将复审范围限于指明的部分出口商、生产商。

　　第十四条 国内产业的期中复审申请应符合本规则第10条的规定。

　　第十五条 外经贸部应在收到国内产业的期中复审申请后7个工作日内将复审申请公开文本及保密资料的非保密性概要递交有关国家（地区）驻中国的代表机构。

　　第十六条 出口商、生产商可在外经贸部将国内产业的复审申请的公开文本及保密资料的非保密性概要递交有关国家（地区）驻中国的代表机构起21日内对应否立案进行复审发表意见。

　　第十七条 进口商提出的期中复审申请，应符合本规则第9条、第10条关于出口商、生产商提出期中复审申请的有关规定。

　　第十八条 如果进口商与出口商、生产商无关联关系，无法立即得到本规则第9条规定的有关正常价值和出口价格的证据和材料，或出口商、生产商不愿向进口商提供上述证据和材料，则进口商应提供出口商、生产商的声明。该声明应明确表示倾销幅度已经降低或消除，且有关证据和材料将按照规定的内容和形式在进口商提出复审申请之日起30日内直接提交给外经贸部。

　　第十九条 出口商、生产商根据本规则第18条提供的证据和材料应符合本规则第10条的规定。

　　第二十条 外经贸部应在收到进口商的期中复审申请之日起7个工作日内通知原申请人；原申请人可在收到通知之日起21日内对应否立案进行复审发表意见。

　　第二十一条 外经贸部在收到期中复审申请后，应在7个工作日内将申请书及所附有关证据和材料的保密文本和公开文本各一份转交国家经贸委。

　　国家经贸委至少应有20天时间研究申请及有关证据和材料，并发表意见。

　　第二十二条 外经贸部通常应在收到期中复审申请后60日内作出立案或不立案的决定。

　　第二十三条 如外经贸部经审查发现期中复审申请及所附证据和材料不符合本规则要求的，可要求申请人在规定期限内补充和修改。如申请人未在规定期限内补充和修改，或补充和修改后仍不符合本规则要求的，外经贸部可驳回申请，以书面形式通知申请人并说明理由。

　　第二十四条 如外经贸部决定立案进行期中复审的，应发布公告。期中复审的立案公告应包括以下内容：
　　（一） 被调查产品的描述；
　　（二） 被调查的出口商、生产商的名称及其所属国（地区）名称；
　　（三） 立案日期；
　　（四） 复审调查期；
　　（五） 申请书中主张倾销幅度有所提高或降低或倾销已被消除的依据概述；
　　（六） 利害关系方表明意见和提交相关材料的时限；。
　　（七） 调查机关进行实地核查的意向；
　　（八） 利害关系方不合作将承担的后果；
　　（九） 调查机关的联系方式。

　　第二十五条 出口商、生产商提出期中复审申请的，期中复审仅限于对申请人被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。

　　第二十六条 国内产业提出期中复审申请的，期中复审应对所申请的涉案国（地区）的所有出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。对于原反倾销调查确定其倾销幅度为零或可以忽略不计的出口商、生产商，仍应进行复审调查。

　　如国内产业只申请对原反倾销调查涉案国（地区）的个别出口商、生产商进行期中复审的，外经贸部可只对指明的出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。

　　第二十七条 进口商提出期中复审申请的，期中复审仅限于对声明将向外经贸部提交有关证据和材料的出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。

　　第二十八条 期中复审的调查期为复审申请提交前的12个月。

　　第二十九条 如出口商、生产商、产品型号或交易过多，为每一出口商或生产商单独确定倾销幅度或调查全部型号或交易会带来过分负担并妨碍倾销调查的及时完成的，外经贸部可根据《反倾销抽样调查暂行规则》的规定，采用抽样的办法进行调查。

　　第三十条 期中复审调查中正常价值和出口价格的确定、调整和比较及倾销幅度的计算按照《中华人民共和国反倾销条例》第4条、第5条和第6条的有关规定进行。

　　第三十一条 期中复审调查中，出口价格根据该进口产品首次转售给独立购买人的价格推定的，如果出口商、生产商提供充分的证据证明，反倾销税已适当地反映在进口产品首次转售给独立购买人的价格中和此后在中国的售价中，则外经贸部在计算推定的出口价格时，不应扣除已缴纳的反倾销税税额。

　　第三十二条 外经贸部可根据《反倾销调查实地核查暂行规则》，对出口商、生产商的有关信息和材料的准确性和完整性进行实地核查。

　　第三十三条 期中复审无须作出初步裁决，但外经贸部应在得出初步调查结果后，按《中华人民共和国反倾销条例》第25条第二款及《反倾销调查信息披露暂行规则》，将初步调查结果及所依据的事实和理由进行披露，并应给予利害关系方不少于10日的时间提出评论和提交补充资料。

　　第三十四条 期中复审的初步调查结果及所依据的事实和理由一经披露后，复审申请人不得撤回申请。

　　第三十五条 出口商可在期中复审的初步调查结果及所依据的事实和理由披露后的15日内提出价格承诺。

　　如外经贸部经商国家经贸委决定接受价格承诺，应按照《中华人民共和国反倾销条例》第33条的有关规定，向国务院关税税则委员会提出建议，国务院关税税则委员会根据外经贸部的建议作出决定，由外经贸部予以公告。

　　第三十六条 期中复审应在复审立案之日起12个月内结束。

　　第三十七条 外经贸部应于复审期限届满前15日之前向国务院关税税则委员会提出保留、修改或者取消反倾销税的建议，外经贸部在复审期限届满前根据国务院关税税则委员会的决定发布公告。

　　第三十八条 期中复审期间，原反倾销措施继续有效。复审裁决自复审裁决公告之日起执行，不具有追溯效力。

　　第三十九条 在反倾销措施届满前一年内，应出口商、生产商、国内进口商申请而进行的期中复审，在反倾销措施届满时仍未完成，且国内产业并未提出期终复审申请，外经贸部也未决定自行立案进行期终复审的，外经贸部应发布公告终止期中复审，并终止反倾销措施的实施。

　　第四十条 在反倾销措施届满前一年内，应国内产业申请而进行的期中复审，在反倾销措施届满时仍未完成的，外经贸部可视为国内产业已经提出期终复审申请，并发布公告，开始进行期终复审。外经贸部可将期中复审与期终复审合并进行，并同时作出裁决。

　　第四十一条 本规则由外经贸部负责解释。

　　第四十二条 本规则自2002年4月15日起施行。