试述司法解释和行政解释二者效力区别

　　　　　　　　　　　　　作者：王 晴

　　行政权的从属性表现在对立法权的从属关系上，但是否从属于司法权，目前我国没有明确的定论，如果按照三权理论，司法权是终审权，行政权最终要受司法权的监督和审查，不过我国议行合一制的体制并没有否定具体行政行为要受司法审查和监督，所以也就不可完全排除部分行政权对司法权的从属性。问题是司法解释、行政解释和立法解释在法律的正式解释中三者是否有效力上的差别和逻辑上的主次位序？一般认为：立法解释根据解释主体的对应性和解释对象的对应性与被解释的法律具有同等的效力，而司法解释有学者把“具有普遍的司法效力”当作它的一个重要特征，其实所有正式解释都具有程度不同的普遍的法的效力，行政解释和司法解释与其执法和司法行为是合为一体的，如果是依法作出的，当然具有法的效力，相对人应当服从。那么既然具有法的效力，就肯定地可以普遍地和反复地适用。尤其从行政机关执行法律的具体行政行为时适用法律的效力渊源考虑，行政诉讼法规定了人民法院审理行政案件，适用法律和法规，规章只作为可以参照的对象。但同时大量的司法实践证明，司法解释被直接引用成为判决书的依据，这实际上说明司法解释和最高法院的案例（判例）对司法审判实践的指导作用在逐步加强，司法解释的效力已经高出了行政规章的效力等级，这是世界两大法系融合的共同趋势和符合现代法律制度发展方向和国际习惯的。司法解释的适用不仅仅限于司法审判过程中和对相对人的法律适用，既然作为法的适用其普遍性已经达到行政机关执行法律的具体对象和目标，达到行政机关的具体的法律适用对象。倒是行政解释甚至行政规章，虽然含有行政自由裁量权的应然内容，但因为它无一例外的从属于立法权，最终不能和可能例外的不从属于立法权的司法权产生的司法解释的效力相提并论。因此，国家工商局工商标字[2004]第14号《国家工商行政管理总局关于行政机关可否直接适用司法解释问题的批复》中称，“司法解释是指由国家最高司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释，对各级司法机关如何适用法律具有约束力。行政机关在办案时可以参考有关司法解释，但不宜直接适用司法解释。”这个“参考”司法解释的行政解释是缺乏严谨和难以自圆到行政诉讼中行政规章仅具有参照价值的一家缺陷之说。何况是行政解释，在司法审判中恐怕就根本没有立足和选择的余地了。

　　执法实践中所涉及到的司法解释，最多的是民事规范，这部分又称之为实质的民法，例如对商标侵权的司法解释、12315处理消费纠纷所涉及到的民事法律规范的适用。而司法解释一般很少对行政程序和行政法律范畴的事项作出解释，除非与行政诉讼有关它对行政执法几乎根本没有涉及和越权的解释。因此，但凡行政机关要在其行政行为中直接适用法律特别是民事法律，就必然不可避免地直接适用到相关的司法解释。虽然司法解释目前尚不属于我国法律正式的渊源，但在民事法律规范的构成体系中，有关行政执法涉及执行民事法律时，必然涉及到司法解释对民事法律规范具体适用的规定。此时民事法律规范与相关司法解释构成一个完整体系不可避免地直接适用于行政执法的个案。而当司法解释与行政解释不一致时，司法解释与法律和民事法规规范的这种完整体系性并不受到影响或打破，相反行政解释在司法对行政的事后审查和事中救济监督中却处于孤立的地位。因此司法解释在行政执法中显然具有优先于行政解释适用甚至直接适用的效力。需要明确认识和区分的是，当行政执法在行政处罚个案适用法律时就已经具有了法律适用的性质，而不仅仅为执行法律，所以不论当事人的守法还是行政机关的法律适用（包括行政处罚和行政调解，但排除直接的法律执行阶段和相应内容），司法解释都不可避免的成为个案中直接的适用的对象。

　　回头来看上文中一句话“倒是行政解释甚至行政规章，虽然含有行政自由裁量权的应然内容，但因为它无一例外的从属于立法权，最终不能和可能例外的不从属于立法权的司法权产生的司法解释的效力相提并论。”——它提出了一个很微妙的问题。

　　微妙到了什么地步？

　　一是中国不承认法官造法，但实际上有些司法解释近似于造法，而且现实中不应当也没有其他一种权力来替代或者推翻司法解释的作用或者效力。一种很微妙的只可意会不可言传的“立法权”或“判例法”。对立法的僵化和立法机关的无能这种司法改革已经起到积极的作用。

　　二是行政权绝对从属于立法权，实际上它不可能也永远不应当与司法权相平等。在我国具有行政兼理司法封建历史传统和现行议行合一体制下，司法权如果能够对议会和行政权加以参佐干预，无疑是一种平衡与和谐的创制。

　　三是涉及到三权地位的司法解释在行政执法中的适用问题，是个敏感问题，也是法治民主进步而又不敢不回避的问题。不管参考也罢，参照也罢，直接适用也罢。实践当中如对商标侵权行为的认定，行政处罚和刑事处罚的分界等问题行政执法部门事实上都是直接适用的。请示不请示，批复不批复，大家都得这么作，大家都是这么作的，大家必须这么作。这个突破原则的回答无论如何不能勉强由行政部门所能作出。作出来不是第一个吃螃蟹的人，而是违反“书本上的宪法”的，所以，为了保持社会进步，还是保持这种微妙为好。

国土资源部


国土资源部文件

国土资发[2008] 52 号


关于印发《2008年国土资源新闻宣传工作要点》的通知


各省、自治区、直辖市国土资源厅（国土环境资源厅、国土资源局、国土资源和房屋管理局、房屋土地资源管理局），计划单列市国土资源行政主管部门，解放军土地管理局，新疆生产建设兵团国土资源局，各派驻地方的国家土地督察局，中国地质调查局及部其他直属单位，部机关各司局：

现将《2008年国土资源新闻宣传工作要点》印发你们，请结合本单位实际，认真贯彻执行。




中华人民共和国 国土资源部

二○○八年三月十一日

2008年国土资源新闻宣传工作要点

2008年国土资源宣传工作的总体要求是：按照中央提出的 “高举旗帜、围绕大局、服务人民、改革创新”的总要求，着力宣传国土资源管理工作全面贯彻党的十七大精神，深入贯彻落实科学发展观，构建保障科学发展新机制，全面提高国土资源调查评价、规划、管理、保护与合理利用水平的新思路、新举措、新成果、新经验。坚持正确舆论导向，不断提升舆论引导能力，创新宣传形式，拓展宣传渠道，加强政策解读、主题宣传和典型宣传，加强舆情分析，增强新闻宣传的针对性、实效性，为推进国土资源事业提供强大的精神动力和良好的社会舆论氛围。

一、大力宣传全面贯彻党的十七大精神，构建保障科学发展新机制的新思路、新举措

把学习宣传贯彻党的十七大精神不断引向深入，紧密结合部开展深入学习实践科学发展观活动试点工作，着力在贯穿、结合、转化上下功夫，核心是加快构建保障科学发展的新机制，包括：宏观调控机制；共同责任机制；开源节流机制；科技创新和国际合作机制。通过理论文章、专访等深度报道，阐述深入学习实践科学发展观和构建保障科学发展新机制的重要意义、主要内容和基本要求，深刻认识国土资源管理工作在新的历史起点上所面临的新形势、新任务、新要求，统一认识，增强贯彻落实科学发展观的自觉性和坚定性，为构建保障科学发展的新机制创造良好的舆论氛围和工作环境。及时报道深入学习实践科学发展观活动，宣传构建新机制的进展和成果。联系推出一批先进典型经验，积极争取纳入宣传主管部门的学习贯彻十七大精神主题宣传的总体安排，配合做好“高举旗帜，科学发展”等重点栏目的采访报道工作。

二、抓住重要契机，大力宣传国土资源管理工作改革发展成就

积极配合纪念改革开放30周年,面向全社会，大力宣传土地、矿产资源使用制度改革和国土资源管理体制改革的重要成就和贡献。力争纳入纪念改革开放30周年全国性活动宣传，重点策划宣传土地使用制度改革20周年、矿产资源有偿使用10周年取得的成效和经验。

配合做好“两会”宣传，及时报道“两会”关于国土资源工作的新要求，充分反映五年来国土资源系统全面履行国土资源调查评价、规划、管理、保护与合理利用职能，积极参与宏观调控，促进经济平稳快速发展的作用进一步显现；坚持开源节流并举，资源保障能力进一步增强；持续治理整顿，资源开发利用秩序进一步好转；更加关注民生，维护权益服务社会的水平进一步提高；注重基础建设，管理支撑能力进一步提升；推进改革创新，国土资源管理体制机制法制进一步完善；加强队伍建设和党风廉政建设，行政执行力进一步提高，国土资源各项工作取得重大进展。

今年奥运会在北京举行，前来中国境内采访的外国记者将大幅度增加。要认真实施《北京奥运会及其筹备期间外国记者在华采访规定》，加大国土资源对外宣传力度。要认真对待外国记者的采访要求，认真研究制定重大、热点、敏感问题的应答口径。

适度组织纪念建部十周年文化宣传活动，丰富活跃干部职工文化生活，振奋精神，凝聚力量，促进国土资源文化建设。

三、紧紧围绕国土资源管理工作重点，开展富有实效的宣传工作

（一）着力宣传报道严格土地调控和监管，坚守18亿亩耕地红线的各项政策措施和取得的积极成效。在推进节约集约用地方面，继续深入宣传《国务院关于促进节约集约用地的通知》（国发〔2008〕3号）精神和相关政策措施，宣传推广一批“节地型城市发展模式”、“节地型企业”等典型经验。 在提高土地调控的针对性和有效性方面，着力宣传管住总量、严控增量、优化结构的总体要求，宣传严格执行土地利用总体规划和年度计划，严格审查规划修改，严格新增建设用地审批，坚决控制高耗能、高排放和产能过剩行业用地，从严控制工业用地，保障民生用地供应的具体举措和成效，宣传增强市场配置土地资源的新举措、新机制。搞好土地利用总体规划修编工作的宣传报道。在落实耕地保护共同责任方面，搞好落实省级政府耕地保护目标责任制的宣传报道，充分报道土地整理复垦开发和基本农田保护示范区建设取得的显著成效。在加强土地执法监管方面，认真做好《国务院办公厅关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知》、《违反土地管理规定行为处分办法》及相关举措的宣传报道。加大执法监察和国家土地督察工作宣传力度，主要报道新机制、新手段、新成效，适当曝光典型案例。在深化建设用地审批制度和征地制度改革方面，主要宣传报道新的举措和积极成果，注意把握政策规范。

（二）宣传报道巩固整顿规范工作成果，促进矿产资源合理开发利用。配合整顿规范工作“回头看”，做好总结报道，充分宣传取得的成果，客观反映尚待解决的问题，突出报道巩固成果的举措。

加强《全国矿产资源规划》编制实施、资源开发整合、矿产资源有偿使用制度改革、矿产资源合理开发利用与矿山地质环境保护、提高矿政管理水平等方面的宣传报道。充分报道各项政策措施，组织新闻单位深入矿山企业采访，大力宣传资源开发整合的先进典型经验。加强矿业对外合作宣传，精心组织2008中国国际矿业大会的报道。

（三）大力宣传地质找矿重大突破和地质工作服务经济社会的新进展，推动地质工作全面发展。在加强地质勘查方面，着重宣传“找新区、上专项、挖老点、走出去、依靠科技和人才”的工作思路，《全国地质勘查规划》颁布实施，矿产资源潜力评价等工作部署和重大成果，关注石油天然气调查评价、危机矿山接替资源找矿项目特别是深部找矿的进展。在开展地质灾害防治方面，做好《地质灾害防治“十一五”规划》、《全国地面沉降防治规划》颁布实施，山区丘陵区地质灾害普查，以汛期和三峡库区为重点的地质灾害防治的宣传报道。认真落实《突发性地质灾害应急管理科普宣传工作方案》，开展地质灾害防治知识的经常性宣传，全面提高公众防范突发性地质灾害的意识，增强识灾、报灾，自救、互救能力。加强地质工作拓展服务领域及其良好社会效益的宣传报道。

（四）做好不断增强国土资源管理支撑保障能力和执行力、公信力方面的宣传报道。认真落实《全国县（市）、乡（镇）、村级干部国土资源法律知识宣传教育培训活动宣传工作方案》，密切配合活动的开展，充分利用报刊、广播、电视、网络等各种媒体，采取多形式、多层次、多角度，大力宣传国土资源法律知识，大力宣传活动的进展和成效。组织“国土资源保护县乡行”采访活动。组织好国土资源管理市长研讨班的报道。广泛宣传《土地调查条例》，继续落实《第二次全国土地调查宣传方案》，积极推动第二次全国土地调查工作顺利开展。组织好国土资源法制建设、国土资源重大专题调研和战略研究、国土规划试点和国土资源调查、国土资源科技和信息化等方面的宣传报道。配合国土资源系统开展以依法行政、廉政勤政、效能建设为重点内容的作风建设，惩治和预防腐败体系建设，认真做好宣传报道。

四、精心组织开展地球日、全国“土地日” 、国际地球年中国行动等主题宣传活动，发动社会广泛参与


精心组织4·22地球日、6·25全国“土地日”以及12·4日全国法制宣传日、科技活动周等主题宣传活动，提前策划，统筹安排，务求实效。以群众喜闻乐见的形式，组织各具特色、富有实效的宣传活动。充分利用“李四光中队”和所属博物馆、开放实验室等平台，广泛宣传国土资源国情国策、法律法规和科技知识，引导和发动全社会进一步关心、支持和参与国土资源的保护和合理利用。同时，充分发挥新闻媒体作用，组织好有关活动的采访报道，扩大宣传效果。

组织好国际地球年中国行动的宣传报道，深入阐释“地学为社会服务”宗旨的内涵，广泛宣传“认识地球，和谐发展”行动口号。

五、进一步加强和改进新闻发布工作，提升舆论引导的能力和效果


（一）认真落实《政府信息公开条例》。各级国土资源管理部门要遵照条例的要求，建立健全政府信息公开的制度和机制。进一步完善新闻发言人制度，推进新闻发布工作制度化、规范化。要坚持上下结合，形成互动。通过各种形式的新闻发布会，及时、准确、权威地发布国土资源管理信息。定期发布年度国土资源公报和有关重要国土资源指数，树立新闻发布品牌。


充分发挥国土资源报刊和网站发布政府信息和引导社会舆论的主阵地作用，各级国土资源管理部门宣传机构要积极为加强国土资源宣传提供服务和支撑。要积极围绕部中心工作和重大宣传活动，发挥各自优势，形成宣传合力，增强宣传效果。


（二）加强宣传策划和舆情分析工作。加强宣传工作的统筹协调和组织策划，做到日常宣传与专题宣传、系列宣传相结合，公开报道与内参反映、内部信息报送相结合，正面宣传为主与适度的舆论监督相结合。


建立健全舆情分析机制。切实做好舆情监测，不断提升舆情信息收集分析研判的能力和水平。及时了解国土资源重要报道的情况及社会反应，准确把握前沿性、苗头性、倾向性问题。针对社会关注的热点、敏感问题，认真研究对策，充分掌握新闻宣传的主动权，正确引导舆论。